五月
14

CCTV«律师来了»公益代理律师

2019-05-14

上海澜亭律师事务所邓高静律师,上海理研律师事务所王常栋律师,接受中央广播电视总台社会与法频道《律师来了》节目组的指派,分别公益代理以周新为代表的供应商们、以谈涛为代表的商户们与奔驰女主所属的上海竞集文化发展有限公司之间的欠款合同纠纷案、联营合同纠纷案。

 

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五月
05

澜亭荟-第四期

2019-05-05

 
解除、终止劳动关系法律风险控制
(摘要)
第一节 概述
1.解除劳动合同的类型包括:
(1)协商解除
(2)劳动者单方解除:提前通知解除与单方解除
(3)用人单位单方解除:过失性辞退与无过失性辞退
(4)经济型裁员
2.劳动合同的终止
第二节 离职风险控制
1.问题:协商一致解除是否要支付补偿金?
重点法条:第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:
(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
2.问题:员工不辞而别怎么办?有没有限制的办法?
重点法条:劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。
解决办法:首先和员工沟通,可以采取在劳动合同等文书中约定送达地址,同时可设置员工严重违纪条件来解除劳动合同等方法。
3.劳动法第三十九条:用人单位单方解除劳动合同(过失性辞退)
(1)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(2)严重违反用人单位的规章制度的;
(3)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(5)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(6)被依法追究刑事责任的。
4.试用期解除需满足的条件
(1)试用期可否以不胜任工作解除?
(2)规章制度的制定程序?
(3)解除理由怎么写?
(4)规章制度没有规定怎么办?
5.劳动法 重点法条的各项解读
(1)第四十条 无过失性辞退
(2)第四十一条 经济性裁员
(3)第四十二条 用人单位不得解除劳动合同的情形
(4)第四十三条 工会在劳动合同解除中的监督作用
(5)第四十四条 劳动合同的终止
(6)第四十五条 劳动合同的逾期终止
6.退休问题
(1)问题:达到法定退休年龄未领取养老金能否终止劳动合同?
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条 劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。
(2)问题:退休年龄的规定
上海市关于退休人员年龄的核定规定是男职工年满60周岁、女职工年满50周岁(从事管理和技术岗位工作的年满55周岁)
第三节 保密及竞业限制
1.劳动合同法 第二十三条
用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。
2.保密协议签订的要点:
(1)保密信息范围。
(2)保密主体。
(3)约定保密期限。
(4)双方的权利、义务
3.和员工签订竞业限制协议时需要注意的要点
4.竞业限制常见问题大盘点:
(1)离职后是否有竞业限制义务、竞业限制的补偿标准
(2)被告以未收到竞业限制补偿金为由主张双方关于竞业限制约定不生效的主张,亦无法律依据,本院不予支持。
(3)约定补偿金额的比例、支付违约金后是否需要继续履行、给高管及高级技术人员是否可以约定竞业限制。
(4)发现违背竞业禁止义务的情况,是否应返还竞业限制补偿金。
(5)如何告知员工无需履行竞业限制的时间点以及如何告知。
(6)如何认定竞争对手,协议中应如何约定。
(7)竞业限制补偿是否必须按月付。
(8)经济补偿金的支付问题
(9)竞业限制约定期限是否有效,是否需付补偿金
(10)员工将银行卡注销,公司的竞业限制支付不了怎么办。
(11)因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿的三个月是累计还是连续?是否自然解除?员工如何解除?
(12)和员工签订竞业限制会注意的问题
(13)保密协议与竞业限制协议的区别
第四节 劳动纠纷举证
1.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》
3.《工资支付暂行规定》

四月
22

澜亭荟 第三期

2019-04-22

讲座概要

 

收到知识产权警告函后该如何处理 

(摘要)

 

  • 常见的招致警告函的使用行为有哪些

 

警告函主要是对于侵犯知识产权的行为,以法律函件的形式,向侵权人指出侵权事实。警告函的权利类型分为著作权、商标权、专利权。其载体主要针对各类软件、图片、字体、商品及各类广告。

 

 

  • 警告函是如何锁定侵权主体的

 

对于网站宣传内容、业务介绍、微博或者微信公众号图片、展会、电商、实体销售中,若有公司发现了以上渠道侵犯其知识产权的行为,会采用发送警告函的方法进行维权。

第三节 应对措施

 

  1. 收到警告函,可以采取以下措施:(1)暂停使用(2)了解函件发送人(3)权利现状(4)自身行为分析(5)决定是否与对方协商。
  2. 几种典型的情况分析:
  • 字体侵权:保护对象为字体与字库,主要从美术作品的保护、独创性、逐一分析、软件等方面进行讲解。

字体使用小贴士:①弄清自己所使用的字体的使用条件,是免费使用还是收费使用。②收费使用的字体是否允许商用③委托设计单位获得的授权权限也要关心

  • 图片侵权:从案例谈起,对于百度图片是否可以使用、不是商业目的是否可用等问题进行讲解。

提示及建议:

①提示:内容电商和商业文案的写作,一定要仔细排查,避免使用明星照或存在版权风险的图片、除著作权法第22条合理使用以外,均不可随意使用。

②建议:拍摄并建立自己图库、向图片运营商购买、选择开源图库、委托广告公司或设计公司。

  • 软件侵权:讲解了可能的调查渠道、证据保全等问题。同时对可能涉及的软件后门、业务范围、广告或其他注意问题进行了提示。
  • 不当维权:主要从不侵权诉讼、不正当竞争诉讼、无效等方面进行讲解。

第四节不侵权诉讼

 

1.不侵权诉讼主要包括了著作权不侵权,商标不侵权,专利不侵权

2.不正当竞争的认定(1)警告内容的确定性(2)警告函的必要性(发送时间、发送对象)

第五节 相关案例

 

  1. 汉仪公司与昆山笑巴喜公司字体商标侵权纠纷案

重点观点:对于字库单字著作权保护,应当采取折衷的保护标准,只有体现较高独特审美,并能够与已有字体明确区分开来的字库单字,才有可能被认定为美术作品而给予著作权保护。

  1. 方正诉暴雪著作权侵权诉讼案

起因:暴雪公司、九城互动公司、第九城市公司认为因其是合法购买取得的涉案字库,因此其对涉案字库的使用并非是未经许可的使用。

重点观点:暴雪公司、九城互动公司、第九城市公司在一审中仅提供了其购买“46款GBK字库”的发票,并未提供相应的许可协议,仅凭该发票不足以证明其获得了将诉争字库使用于其游戏客户端的相应授权。因此,第九城市公司未经北大方正公司的许可,将北大方正公司享有著作权的涉案兰亭字库装入其游戏客户端并销售的行为侵犯了北大方正公司对诉争字库计算机软件的复制权、发行权和获得报酬权,将该客户端通过计算机网络向其玩家提供的行为,侵犯了北大方正公司对诉争字库计算机软件的信息网络传播权。

  1. 方正-宝洁飘柔字体侵权案

重点:被控侵权产品上使用的“飘柔”二字系由宝洁公司委托NICE公司采用“正版”方正倩体字库产品设计而成。因依据本案事实可以认定NICE公司有权使用倩体字库产品中的具体单字进行广告设计,并将其设计成果许可客户进行后续的复

制、发行,而宝洁公司及家乐福公司的行为均系对该设计成果进行后续复制、发行的行为,故宝洁公司及家乐福公司实施的被控侵权行为应被视为经过方正公司许可的行为。

  1. 不侵权诉讼的经典案例

本田-双环外观设计专利权纠纷案

案件流程:

(1)对多家经销商发出侵权警告(分为第一阶段和第二阶段)

(2)第二阶段认定侵权

(3)多家媒体刊登了有关本田株式会社与双环股份公司专利纠纷的报道——未认定

(4)东风公司致函河北省人民政府的函件——未认定


四月
22

澜亭荟 第二期

2019-04-22

 

讲座概要

 

商标假冒调查和打击所涉实务问题交流 

(摘要)

 

第一节 我们的成绩与行业现状

一、我们的经历

为一家大型跨国企业提供了八年打假方面的法律服务。既有经历又有经验,成绩斐然。端掉大型生产窝点近40余家,售假窝点近百家,抓获犯罪嫌疑人超过100多人。把一个产品从假冒遍地做成假货难寻,深受客户好评。

二、行业现状及工作模式

有3700多家打假公司,从业人员2万人。传统打假模式:公司-打假公司-行业调查员。工作模式为市场扫街、个案调查以及刑事案件。

第二节 商标使用方式对侵权行为的影响

一、产品假冒产生的原因和影响

商标的知名度、制造难度和市场需求是产生假冒的根本原因。假冒产品影响品牌的商誉,对正常销售秩序造成打击。

二、商标使用方式对侵权假冒的影响

商标的使用方式包括商标使用的外观特别性、商标印制加注方式以及商标加注在商品生产的程序。这些都会影响到之后假冒的生产、销售和打击,影响打假反侵权工作的效果。(案例)

三、产品设置时注意的问题

产品设置要明了,不同型号产品的区分要明了容易。(案例)

第三节 假冒的鉴别和鉴定

一、侵权调查和侵权打击过程中的鉴定要求

产品鉴定的难易性影响调查的经济性、有效性和调查人员的积极性。行政打击和刑事打击要求解决现场鉴定问题。

二、打假过程中的几个产品价格问题

    掌握产品的大致出厂价格对寻找和判断假冒产品的意义。产品的市场中间价格在意义。假冒产品的市场价格形态各不相同。

三、假冒鉴定培训及快速鉴定

产品的鉴定培训、建立企业的鉴定快速反应团队

第四节 线上假冒产品与线下假冒产品的关系

  • 线上假冒和线下假冒的关系

线上假冒系线下假冒的反应,但大量存在着纯粹线下假冒的现象。依一小部分线上假冒线索可以跟踪到假货源头,但绝大部分无法直接跟踪到假货源头。但研究线上侵权对找到假货源头具有重大的意义。

  • 去链接的作用评论

去链接本身不解决根本问题,就如同感冒发烧纯粹去烧一样。去链接要与调查和打击结合起来。

第五节 市场扫街和行政打击

一、市场打击效果

市场扫街是品牌方对侵权猖獗的自然表现,但市场扫街基于产品不同销售对象作用会不相同。而且针对不同环节扫街意义也不一样。很多扫街基于经济效益分析,我们认为效果并不显著,对假冒的遏制作用不大。这是基于行政打击的特点决定的。

  • 市场扫街注意事项

市场扫街应为打假做好信息搜集工作。

  • 行政打击

各地行政机关的态度。行政打击的效果和局限性。

第六节 刑事打击

一、刑事打击的效果

二、刑事打击的要求

所涉罪名:假冒注册商标罪,销售假冒注册商标的商品罪,假冒,非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。打击仟的证据要求。

第七节 数据搜集和分析

  • 数据搜集的不同途径

销售、网络、扫街、目标打击、行业研究。

二、排摸

 

第八节 线索管理、线人及管理

一、线人的意义和管理

基于举报和线人与窝点和被举报人关系远近判定该类线索的意义。

二、线索的跟踪和侦破方式


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